Взаємоповязані операції з зацікавленістю. Які критерії кваліфікації взаємоповязаних угод?
Чинне законодавство ніяк не трактує поняття “взаємопов’язана угода”, що дає широкі можливості для тлумачення терміна корпоративними юристами і судами як завгодно. Тим не менш взаємопов’язані операції – це важливий елемент цивільно-правових взаємин в суспільстві. Тільки закон про акціонерні товариства розглядає термін і прирівнює його до поняття “велика угода”. Це може бути не одна операція, а кілька, спрямованих на придбання або відчуження майна. Вартість угоди повинна дорівнювати 25% від балансової вартості відчужуваного або придбаного майна.
На практиці юристи трактують поняття “взаємозалежні операції” як договори, об’єднані єдиною метою. Суди також не мають чіткого розуміння терміна і в контексті кожної окремої справи трактують по-різному.
Тлумачення термінів
Пов’язані угоди – термін, що не міститься ні в одному законодавчому акті, тим не менш він згадується у багатьох судових розглядів. Тому визначити пов’язану або кілька взаємопов’язаних угод можна тільки за непрямими ознаками.
Якщо збігаються сторони договору, то це перша ознака, яка може підтверджувати встановлення певної ланцюжка підставних фірм. Але в підсумку отримувати майно може і істинний набувач.
Слід звертати увагу на термін і предмет угоди. Якщо нерухомість розпродається по частинах за певний короткий проміжок часу, то це друге підтвердження пов’язаної угоди. Мета угоди також може бути підтвердженням взаємозв’язку, тим більше якщо вона виходить за рамки стандартної діяльності конкретного підприємства. Тепер розглянемо, хто бере участь у такій угоді.
- Вигодонабувач – це людина, юридична особа, яка є кінцевим одержувачем майна, що продається, навіть якщо воно ховалося за кількома трастовими договорами.
- Одноосібне особа виконавчого органу. У контексті взаємопов’язаних операцій така особа розглядається як посада, на яку покладено функції з управління певного підприємства. Такій особі може бути видана довіреність на виконання певних функцій, або вони можуть підтверджуватися у статуті. Головне, щоб у документах було чітко визначено, які контракти та на які суми може підписувати директор підприємства.
Практичне застосування
Щоб піти від вимог чинного законодавства, багато АТ розбивають великі угоди на кілька дрібних. Це вигідно, коли за угодами АТ стежить антимонопольний комітет і при укладенні великого договору обов’язково вимагає його узгодження. Також можна сховатися від обов’язку погоджувати угоду з власниками підприємства, якщо керівник може підписувати договори лише до певної суми.
Критерії, що визначають взаємопов’язану угоду
Якщо спиратися на судову практику, то можна зробити наступний висновок: судді керуються певними параметрами, щоб зробити певний висновок.
Єдиний суб’єктивний склад
У цьому контексті суд намагається вгледіти взаємну зв’язок між угодами і те, яким чином вони впливають один на одного. Підприємства, які змогли довести вплив конкретних договірних відносин один на одного, вигравали суди.
Судді можуть керуватися і суб’єктивним складом угод. Мається на увазі, що навіть якщо є можливість довести повну відсутність зв’язку з договорами, якщо в результаті покупець став власником певного майна, угоди визнають взаємопов’язаними.
Єдина мета та спрямованість
Взаємопов’язані операції з зацікавленістю в тому, щоб досягти єдиного результату, можуть кваліфікуватися як взаємозалежні, але не у всіх випадках. Якщо укладаються договори між різними контрагентами, але мета єдина, і всі договори породжують однакові права і обов’язки, то взаємозв’язок легко встановити. Якщо ж угоди укладаються тільки між двома сторонами, але кожна з них породжує різні права і обов’язки, то такі відносини не можуть бути взаємозалежними.
Часові рамки
Цей критерій найчастіше враховується при розгляді судових справ. Суд приймає до уваги, були всі угоди укладені одночасно або з певним інтервалом. Вважається, що максимальний термін взаємопов’язаних операцій – це один фінансовий рік. Природно, якщо вдасться довести, що кожна з угод стала результатом самостійних прав і обов’язків, то ні про яку взаємозв’язку не буде й мови.
Тимчасові рамки ніколи не розглядаються без встановлення факту єдиної спрямованості і цілей угод.
Як застосовуються виявлені критерії
З’являється проблема, коли саме підприємство виявило всі ознаки взаємозв’язку між угодами. У цій ситуації рекомендується наступне:
– створення локального документа під назвою «Положення про великих угодах та угодах з зацікавленістю»;
– затвердження Положення уповноваженим на те органом, наприклад, радою директорів або загальними зборами акціонерів.
Схвалення взаємопов’язаних угод повинно проводитися окремим протоколом. Положення і протоколи покликані систематизувати і кваліфікувати великі й пов’язані між собою угоди та визначити ті господарські відносини, які не підлягають схваленню управлінськими органами. Такі локальні документи дозволять знизити ризики оспорювання угод в суді.
У Положенні слід обов’язково докладно описати ознаки взаємопов’язаних операцій.
Схвалення взаємозалежних угод із зацікавленістю
Для контролю за діями виконавчих органів та виключення варіанти отримання особистої вигоди необхідно отримання рішення про схвалення взаємопов’язаних угод з боку керуючого органу та зборів акціонерів. Схвалення має обов’язково передувати самій угоді. У той же час, якщо операція була проведена, і тільки потім було отримано схвалення, то визнати її недійсною лише на цій підставі неможливо. В момент укладення договору адже ніхто не заперечував.
Як правило, схвалює взаємопов’язані угоди рада директорів. Головне, щоб жоден із членів ради не мав особистої зацікавленості в угоді. Якщо хоча б один з них зацікавлений в ній, то він не має права голосувати. Коли останніх осіб більше, то схвалення може проводитися тільки на загальних зборах акціонерів.
Загальні збори акціонерів зобов’язане схвалювати угоду в наступних випадках:
– якщо відчужуване майно складає 2% від балансової вартості активів і більше;
– якщо відчужуються акції, які становлять 2% від раніше розміщених;
– інші емісійні цінні папери, плановані до реалізації.
Після винесення рішення обов’язково оформляється протокол про схвалення взаємопов’язаних операцій. Рішення повинно прийматися звичайною більшістю голосів, тільки без участі акціонерів, які зацікавлені в угоді. Усунення таких учасників товариства є своєрідним захистом інших акціонерів від непорядних дій.
Великі угоди
Так само як і взаємопов’язані операції, великі мають різну трактування, в залежності від організаційно-правової форми підприємства.
- ТОВ. Для таких юридичних осіб правочин визнається великою, якщо реалізації чи придбання підлягає більш 25% від загальної вартості всього майна підприємства. У статутних документах можуть передбачатися інші обмеження.
- АТ. В цьому випадку угода визнається великою, якщо купується або продається майно, що дорівнює розміру 25 і більше відсотків від балансової вартості всіх активів юридичної особи.
- Унітарне підприємство. У цьому випадку для цілей визначення великої угоди і взаємозалежної угоди використовується розмір статутного фонду. Угода не повинна перевищувати 10% від статутного капіталу або в договорі загальна вартість не повинна перевищувати МРОТ більш ніж на 50 тисяч разів. Розмір угоди про продаж майна визначається на підставі бухгалтерського обліку підприємства. Якщо майно набувається, то величина угоди визначається за загальної вартості договору.
Рішення про великої угоди може бути прийнято виключно за згодою власника, яким виступає в даному випадку РФ. Якщо згода не отримана, то вона може бути визнана неспроможною. Тому керівники унітарних підприємств зобов’язані практично будь-яку угоду погоджувати з уповноваженим органом.
У випадку з державними і муніципальними підприємствами вартість продажу не повинна перевищувати 10% від балансової вартості активів організації. Статутними документами може бути встановлений інший граничний розмір для визначення великої угоди.
Так само як і в ситуації з унітарними підприємствами, керівники державних і муніципальних установ зобов’язані практично будь-яку угоду погоджувати з уповноваженими органами РФ. Якщо цього не зробити, то практично будь-яка господарська операція може бути визнана недійсною.
Керівнику підприємства необхідно звернутися в комісію, яка погоджує подібні угоди з певним пакетом документів.
Це:
– заяву про попереднє погодження угоди;
– копії звітності за останній фінансовий рік;
– копія проекту узгоджується договору;
– якщо мова йде про продаж або купівлю майна, то додається звіт про оціночної вартості такого;
– доведеться докласти відомості про існуючої кредиторської і дебіторської заборгованості.
На прийняття рішення відводиться 30 календарних днів.
Правила, які направлені для цілей визначення взаємопов’язаних угод і угод, не поширюються на звичайні господарські договори. Хоча в законодавстві немає визначення словосполученню “поточна господарська діяльність юридичної особи”. У той же час суди мають приблизно однакову думку при визначенні поточної діяльності підприємства. Це:
– договори, які покликані забезпечити підприємство матеріалами і сировиною, щоб запустити виробничий процес;
– угоди, спрямовані на реалізацію товарів або послуг;
– кредитні договори для здійснення поточних господарських операцій.
Багато судді звертають увагу на види діяльності підприємства, тобто вважають, що статутна і звичайна діяльність прирівнюються.
Оспорювання великих і взаємопов’язаних угод
Щоб оскаржити угоду, необхідно наявність ознак взаємопов’язаних операцій і угод, а саме:
– довести, що правочин має загальну мету, конкретні тимчасові рамки і присутній єдиний суб’єктивний склад;
– повинно мати місце порушення охоронюваних законом прав та інтересів членів акціонерного товариства або іншої юридичної особи;
– угода могла призвести до заподіяння шкоди або могла стати причиною виникнення несприятливих наслідків для юридичної особи, її засновників.
Доказів про розмір збитків у таких судових позовах не потрібно.
Поняття “взаємопов’язана угода” передбачає прямий умисел в її вчиненні. Якщо в момент укладення угоди було не очевидно, що для юридичної особи вона невигідна, то довести якийсь умисел неможливо. Довести провину керівництва підприємства можна лише тоді, якщо буде встановлено, що правочин не планувалася до виконання.
Коли у позові може бути відмовлено
Пленум ВАС РФ роз’яснює докладно, в яких випадках у позові може бути відмовлено:
– якщо до суду позивач звертається з вимогою визнати певну угоду недійсною, а рішення про укладення договору було схвалено загальними зборами, але позивач не брав у ньому участі, то дуже важливо, наскільки б його голос вплинув на прийняте рішення;
– на момент подачі позову операція була здійснена у встановленому порядку;
– відповідач не знав і не повинен був знати про те, що інша сторона порушує вимоги, передбачені законом та статутними документами про узгодження угоди.
Що нового в порядку укладення великих угод у цьому році
З початку року 2017 вступив новий порядок, що регулює укладення великих угод, де визначається наступне:
Незважаючи на велику судову практику, досі є дискусійним питанням залежність сторін угоди один від одного, адже вона повинна будуватися виключно на взаємозв’язку прав і обов’язків, виконанні. Багато правознавці досі вважають, що у даному випадку майновий стан організації зовсім не повинно впливати на кваліфікацію договору як великого. Те ж саме думка існує і щодо строку укладення угод. Не факт, що угоди взаємопов’язані, якщо вони полягають протягом 6 або 12 місяців. Простіше кажучи, кожна ситуація вимагає детального розгляду. Такі аргументи актуальні для материнських і дочірніх підприємств, коли перепродаж майна є звичайною практикою. Тому дуже важливо відобразити в корпоративних документах, що є великою і взаємозалежної угодою.
