Чи може ПІДПРИЄМЕЦЬ бути директором ТОВ: федеральний закон Про суспільствах із обмеженою відповідальністю

Товариством з обмеженою відповідальністю називається господарське установа, організований одним або кількома особами, капітал якого ділиться на певного розміру частки (згідно з установчими документами). Кількість учасників товариства, як і вся його діяльність, регламентується федеральним законодавством.

Чи може ПІДПРИЄМЕЦЬ бути директором ТОВ? Давайте більш детально розберемося в цьому питанні.

Основні характеристики ТОВ

Засновники товариства не несуть відповідальності за взятими на себе зобов’язаннями, однак можуть втратити грошові кошти в процесі здійснення діяльності підприємства в межах вартості часток, що належать їм.

До головних установчих документів компанії належить колективний договір, який засвідчується всіма учасниками товариства, і статут, затверджений більшістю голосів. У разі, якщо засновником представлений в єдиній особі, договір буде також бути і статутом товариства.

Вклади учасників товариства з обмеженою відповідальністю становлять початковий статутний капітал. Обсяг цього резерву не повинен бути менше мінімальної оплати праці, помноженої на сто.

Функціонал вищого органу ТОВ

Загальні збори учасників товариства є вищим органом управління ТОВ. З метою здійснення поточного менеджменту діяльністю ТОВ, формується виконавчий орган, який безпосередньо підпорядковується загальним зборам.

В основні компетенції загальних зборів входить:

Внесення змін до статуту.

Збільшення або зменшення в допустимих межах статутного капіталу.

Формування виконавчих органів та зняття з них повноважень.

Управління бухгалтерським балансом і річними звітами.

Розподіл прибутків і збитків ТОВ.

Прийняття рішення про реорганізацію або повної ліквідації ТОВ.

Створення ревізійної комісії.

Скільки може бути засновників?

Кількість засновників товариства з обмеженою відповідальністю не може перевищувати цифру в 50 чоловік. Якщо фактична кількість учасників вище даного показника, суспільство повинне бути перетворене в акціонерне або виробничий кооператив.

В якості єдиного учасника ТОВ не може виступати інше господарське товариство, що складається з одного учасника.

Плюси товариства з обмеженою відповідальністю

Головними перевагами ТОВ є:

Учасники ТОВ ризикують лише вкладеними в статутний капітал засобами, при цьому не несучи відповідальність за зобов’язаннями товариства.

Управління товариством і організація структури встановлюються учасниками ТОВ самостійно.

Приватність ТОВ, тобто закритість суспільства від інших структур і учасників ринку. В обов’язки товариства не входить публікація інформації про своєї діяльності.

Мінуси товариства з обмеженою відповідальністю

Існують, однак, і недоліки, до яких відносяться:

Один з партнерів, виходячи з ТОВ, виводить свою частку із статутного капіталу. Це може негативно позначитися на загальному стані бізнесу.

Значний вплив особистого фактора на діяльність і організацію ТОВ. Рішення з приводу будь-яких дій приймаються з урахуванням думки всіх учасників.

Дрібні і середні підприємства найчастіше використовують форму товариства з обмеженою відповідальністю для організації бізнесу. Досить часто вона також використовується з метою об’єднання капіталів, наприклад між членами однієї сім’ї або близьких людей.

Зміни в законі про ТОВ

З настання 2017 року почали діяти нові положення у Федеральному законі «Про товариства з обмеженою відповідальністю». Вони стосуються в основному проведення угод із зацікавленістю у великих масштабах.

З 2008 року зміни до закону про ТОВ вносилися більш як 20 разів. При цьому вони ніколи не стосувалися угод із зацікавленістю у великих розмірах. Однак кількість спірних моментів в даній конкретній області досить значно. Нові корективи, зроблені Вищим арбітражним судом, об’єднали судову практику в цій категорії конфліктів.

Нова редакція Федерального закону «Про суспільствах із обмеженою відповідальністю», зокрема стаття 45, не використовує поняття «афілійованої особи». При цьому в наступних статтях, як і раніше, передбачено ведення списку афілійованих осіб як один з обов’язків ТОВ. Дане поняття в новій редакції було замінено на такі терміни:

Контролююча особа. Володіє правом на розпорядження більш ніж половиною голосів у суспільстві, призначати більше 50% учасників колегіального органу, у тому числі директора.

Підконтрольна особа. Піддається непрямим або прямим впливом контролюючого особи.

Що потрібно врахувати?

Відповідно 14 ФЗ, починаючи з 2017 року підписання угод із зацікавленістю обумовлено наступними ключовими моментами:

Обов’язкове сповіщення всіх незадіяних осіб, що входять до ТОВ про підписання угоди із зацікавленістю. У новій редакції закону регламентовані строки і порядок оформлення повідомлення.

Звіт про підписаних ТОВ угоди із зацікавленістю. Надається в процесі проведення щорічних зборів учасників ТОВ, які мають право на участь у ньому.

Письмову згоду на укладення угоди. Що важливо, відсутність такого не вважається підставою для визнання угоди незаконною. Однак обов’язковість оформлення згоди може бути закріплена в статуті товариства.

Ще одним важливим моментом є обов’язок суспільства надавати на вимогу його учасників всі відомості та документи про досконалої угоді, навіть якщо вона полягала без їх згоди. Якщо запитувана інформація не надається, нанесення шкоди інтересам ТОВ резюмується.

Нововведення про угоди

По частині угод із зацікавленістю також введено такі нові аспекти:

У новому законі не згадуються дії в інтересах третіх осіб та володіння пакетом акцій більше 20% юридичною особою як ознака зацікавленості.

Схвалення угоди із зацікавленістю фактично стає способом її легалізації. Особливо це стосується угод, які потенційно можуть призвести до оскарження.

Визнання угод із зацікавленістю недійсними за старими нормами скасовується. Тепер це можна здійснити тільки згідно статті 174 Цивільного кодексу.

Нова редакція 14 ФЗ про ТОВ розширює перелік операцій, які можна кваліфікувати як великі, особливо у відношенні угод на відчуження майна. Також до великих операціях тепер належать угоди, метою яких є передача майна у користування і володіння або передача інтелектуальної власності.

Головною відмінністю від угод із зацікавленістю від великої є те, що суд може задовольнити вимогу про визнання останнього недійсним, що прописано в законі. Нова редакція наказує оформлення письмової згоди всіх учасників товариства на вчинення великої угоди. Оспорювання угод проводиться на підставі статті 173 Цивільного кодексу.

Чи може ПІДПРИЄМЕЦЬ бути директором ТОВ? Далі буде матеріал, який роз’яснить це питання.

Індивідуальний підприємець і директор товариства з обмеженою відповідальністю

Розглянемо це питання більш докладно. Засновники підприємств та здобувачі на посаду керівника досить часто задаються питанням про те, чи може ПІДПРИЄМЕЦЬ бути директором ТОВ.

Буває так, що на посаду директора ТОВ претендує людина, яка підходить за всіма параметрами, однак оформлений у Податковій службі в якості індивідуального підприємця. У зв’язку з цим виникають резонні питання про те, як бути в даному випадку, чи володіє товариство правом на прийом індивідуального підприємця на посаду директора ТОВ і чим це загрожує для всіх сторін.

На посаді директора ТОВ повинно працювати фізична особа. Тому учасники товариства можуть навіть не цікавитися тим, чи є у претендента на посаду право займатися підприємництвом. Директор ТОВ та ВП в одній особі можуть існувати. Це обумовлено тим, що з потенційним директором укладається угода про трудову діяльність, а не підприємницької. А трудове законодавство не накладає обмеження на суміщення двох видів цієї діяльності одним і тим же фізичною особою.

Тому кожен громадянин, у якого є законне право на підприємницьку діяльність, включаючи ІП, має можливість стати генеральним директором ТОВ, а також бути призначеним на будь-яку іншу посаду за умови закриття записів з попередніх місць роботи. Тобто посаду директора буде вважатися основним місцем роботи, а підприємництво з нею ніяк не пов’язано.

Отже, чи може генеральний директор ТОВ відкрити ІП? Про це далі.

Багатьом вдається оптимально поєднувати посаду керівника підприємства та комерційну діяльність. Досить часто ці сфери діяльності ніяк не перетинаються. При цьому організація має право на придбання будь-яких товарів і послуг у ІП, а також брати в оренду майно останнього. Причому немає значення, чи працює ІП на цьому ж підприємстві.

В останньому випадку слід враховувати, що до таких операціях податкові служби придивляються з особливою ретельністю. З ситуацією про те, чи може генеральний директор ТОВ відкрити ІП, все більш або менш ясно. Проте завжди є нюанси.

Індивідуальний підприємець як управлінець

У випадку з індивідуальним підприємцем слід враховувати, що він не може займати посаду генерального директора ТОВ. Однак відповідь на питання про те, чи може ІП управляти ТОВ, звучить позитивно. Тільки в статуті товариства повинен бути пункт про можливість передачі ролі керуючого органу іншій установі або в руки індивідуального підприємця.

Віддаючи управління ІП, учасники товариства можуть заощадити на відрахуваннях в податкові служби. Це пов’язано з тим, що робота керуючого потрапляє під категорію послуг, і відповідно винагороду за неї податковим відрахуванням не підлягає. А індивідуальний підприємець, у свою чергу, сам перераховує всі необхідні податки.

Слід враховувати, що новим ТОВ керувати може тільки фізична особа. Керуючий призначається на вже існуючому підприємстві, і зміни обов’язково повинні вноситися в ЕГРЮЛ.

Іноді буває і зворотна ситуація, коли індивідуальний підприємець має прибутковим бізнесом і виражає намір розширити його до ТОВ. І це здійсненно згідно чинному законодавству. Однак зареєструвати товариство він зможе тільки виступаючи в якості фізичної особи. Законодавство не накладає обмежень на кількість зареєстрованих на одну особу підприємств. А ось статус індивідуального підприємця у людини може бути тільки в єдиному екземплярі. Отже, ПІДПРИЄМЕЦЬ, засновник і директор ТОВ в одній особі цілком можуть ужитися.

Важливим моментом є неможливість об’єднати бухгалтерські звітності ІП та ТОВ. Для кожної організації має вестися окремий бухгалтерський облік.

Отже, якщо директором ТОВ є ІП, чи законно це? З більшою часткою ймовірності можна сказати, що поєднання цих двох видів діяльності має місце бути.

Будучи засновником новоствореного підприємства, людина може справити призначення самого себе на посаду генерального директора. У цьому разі фізична особа стає керівником ТОВ, його засновником і індивідуальним підприємцем одночасно.

Багатьох цікавить питання про те, чи заборонена законом ситуація, коли ПІДПРИЄМЕЦЬ надав послуги ТОВ, де він директор. Директор ТОВ, має статус ІП, може надавати послуги своєї організації. Заборон на це діюче законодавство не має. Однак у такій ситуації необхідно врахувати всі ризики, зокрема увага з боку податкових органів.

Висновок

Таким чином, фізична особа має право отримати посаду генерального директора ТОВ, навіть будучи в статус індивідуального підприємця. ІП, однак, може бути керівником організації тільки на посаді керуючого. При цьому навіть якщо ПІДПРИЄМЕЦЬ і засновник ТОВ – одна особа, це два різних бізнесу, які вимагають виконання різних умов. Ми розглянули, чи може ПІДПРИЄМЕЦЬ бути директором ТОВ. Але ситуації бувають різними, тому в кожній необхідний індивідуальний підхід.